Reglas especiales de representación: ¿cuándo es necesaria esta forma?

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Por regla general, las sociedades de capital están representadas por miembros del consejo de administración que realizan actos jurídicos en nombre y representación de la sociedad. También es posible celebrar un acuerdo entre la empresa y una persona que desempeñe la función de miembro del consejo de administración en una empresa determinada. En tal situación, de conformidad con el art. 210 del Código de Sociedades Comerciales (CCC), es posible que el consejo de administración no pueda representar a la empresa. De lo contrario, el miembro de la junta se ocuparía de sí mismo. El citado reglamento permite eliminar el conflicto de intereses y protege a la empresa y sus socios frente a decisiones desfavorables de gestión desleal. También es una expresión de la primacía de proteger los intereses de la empresa sobre los intereses privados de un miembro de su consejo de administración. ¿Cuándo se requieren reglas de representación especiales?

¿A quién se aplican las reglas especiales de representación?

De conformidad con el art. 210 §1 del Código de Sociedades Comerciales, en un acuerdo entre la empresa y un miembro del consejo de administración y en una disputa con él, la empresa está representada por el consejo de supervisión o un apoderado designado por una resolución de la junta de accionistas.Estas reglas especiales de representación de la empresa se aplican a todo el consejo de administración, así como a sus miembros individuales que actualmente desempeñan estas funciones. La expiración del mandato de un miembro del consejo de administración significa que deja de ser aplicable. Luego, en los contratos y disputas entre la empresa y el ex miembro del consejo de administración, la compañía es representada por el consejo de administración de acuerdo con los principios generales de representación.

Esta opinión fue confirmada por el Tribunal Supremo en su sentencia de 18 de diciembre de 2002 (número de referencia del expediente I PK 296/02), al señalar que dado que la destitución del cargo de miembro del consejo de administración se produce en el momento de la adopción de la resolución correspondiente, entonces el consejo de administración tiene derecho a tomar todas las acciones en nombre de la empresa hacia las personas que hayan perdido la membresía. La necesidad de representar a la empresa por el consejo de supervisión y no por el consejo de administración solo se aplica a los contratos entre la empresa y los miembros del consejo de administración, no los ex miembros del consejo de administración. Por tanto, solo el consejo de administración puede rescindir un contrato de trabajo con un miembro del consejo de administración despedido.

A juicio del Tribunal Supremo, el consejo de administración sólo es competente después de la destitución de un miembro del consejo de administración mediante resolución pertinente (sentencia de 19 de octubre de 2010, expediente ref. II PK 97/10).

¿Qué contratos están sujetos a las reglas especiales de representación?

La disposición del art. 210 § 1 del Código de Sociedades Comerciales, que establece qué contratos se aplican a las reglas específicas de representación, se aplica a todos los contratos celebrados por la empresa con los miembros del consejo de administración, no solo a los relacionados con las funciones que les confían en virtud de su función , es decir, no solo el contrato de gestión, sino también el contrato de venta o alquiler.

Esta tesis fue confirmada por la Corte Suprema en su decisión de 11 de marzo de 2010 (número de referencia IV CSK 413/09): Esta disposición no distingue transacciones legales, por lo que se aplica a todos los contratos entre la empresa y un miembro del consejo de administración, estén o no relacionados con su función en el consejo de administración de la compañía. En este caso, la protección consiste en eliminar la posibilidad de que un miembro del consejo de administración desempeñe una doble función: representar los intereses de la empresa y representar sus propios intereses, evitando así los abusos que pudieran surgir en relación con el consejero de administración que persigue su propio interés. lo cual es contrario a los intereses de la empresa. No es necesario que exista realmente un conflicto de intereses; una posible colisión de intereses es suficiente.

¿Cómo modificar o rescindir un contrato celebrado entre un miembro del consejo de administración y la empresa?

También vale la pena considerar cómo rescindir el contrato cuando en el momento de su celebración estaban vigentes reglas especiales de representación. Cabe suponer que de conformidad con el art. 210 § 1 del Código de Sociedades Comerciales, el consejo de supervisión o un apoderado designado por una resolución de accionistas tiene la facultad de hacer declaraciones de voluntad destinadas no solo a establecer, sino también a cambiar o expirar la relación jurídica entre un miembro del consejo de administración y la empresa.

Si otro organismo concluye un acuerdo con un miembro del consejo de administración en nombre de la empresa, el acuerdo no será válido. Tal posición fue presentada por la Corte Suprema en sentencia de 15 de junio de 2005. (II PK 276/04), en el que indicó que el contrato de trabajo celebrado con un miembro del consejo de administración de una sociedad de responsabilidad limitada por la asamblea de accionistas, y no por un abogado designado por una resolución de accionistas, es absolutamente inválido.

¿Es posible renunciar al cargo de miembro del consejo de administración?

Dado que, según el art. 210 § 1 del Código de Sociedades Comerciales, en las relaciones legales con un miembro del consejo de administración, la empresa está representada por el consejo de supervisión o un abogado designado por resolución de la junta de accionistas, existe la duda de a quién el consejo de administración El miembro deberá presentar una declaración de renuncia a esta función. La opinión dominante en la jurisprudencia es que la disposición antes mencionada no se aplica a la renuncia de un miembro del consejo de administración. El Tribunal Supremo, en la sentencia de 21 de enero de 2010 (II UK 157/09), indicó que la declaración de intención de dimisión de un miembro del consejo de administración puede presentarse efectivamente a otro miembro del consejo de administración.

¿Quién puede ser designado representante de la empresa?

Las disposiciones del Código de Sociedades Comerciales y Sociedades no establecen restricciones sobre la persona que puede ser nombrada apoderada para representar a la empresa en los contratos con los miembros del consejo de administración. Por lo tanto, no existen obstáculos para que el abogado en este caso sea uno de los socios. Sin embargo, debe considerarse si está permitido otorgar un poder a uno de los miembros del consejo de administración. La opinión dominante en la doctrina jurídica es que un miembro del consejo de administración no puede ser un representante de la empresa, ya que esto eludiría la disposición del art. 210 § 1 del Código de Sociedades Comerciales. Por este motivo, desaconsejamos designar a un miembro del consejo de administración como apoderado para celebrar un acuerdo entre la empresa y otro miembro del consejo de administración. Sin embargo, si ya se ha celebrado tal acuerdo, vale la pena saber que la jurisprudencia a veces permite esa posibilidad. El Tribunal Supremo señaló en su sentencia de 12 de agosto de 1998 (II UKN 82/98) y en su sentencia de 7 de abril de 2010 (II UZP 5/10) que un miembro del consejo de administración de una sociedad de responsabilidad limitada puede ser autorizado por la junta de accionistas para celebrar un acuerdo de trabajo con otro miembro del consejo. Sin embargo, esta opinión debe considerarse controvertida y, como medida cautelar, es necesario evitar la designación de miembros del consejo de administración como representantes de la sociedad en estos asuntos.

¿Cómo nombrar un representante cuando se necesitan reglas especiales de representación?

De conformidad con el art. 210 § 1 del Código de Sociedades Comerciales, el abogado que represente a la empresa en los contratos con los miembros del consejo de administración debe ser designado por resolución de la asamblea de accionistas. De conformidad con el art. 245 del Código de Sociedades Comerciales, salvo que los estatutos establezcan lo contrario, los acuerdos de la junta de accionistas se adoptan por mayoría absoluta de votos. En la práctica, a menudo surgen dudas sobre si un acuerdo de este tipo puede adoptarse sin convocar una junta de accionistas, mediante una recolección de votos por escrito. El Tribunal Supremo en su sentencia de 15 de junio de 2012 (II CSK 217/11) excluyó esta posibilidad, manifestando que se puede designar un abogado que represente a la empresa a fin de celebrar un acuerdo entre la empresa y un miembro del consejo de administración, según lo estipulado en el art. 210 § 1 del Código de Sociedades Comerciales - por resolución de la junta de accionistas. Esto significa que tal resolución no puede adoptarse sin la celebración de la asamblea mediante votación por escrito y, además, dado el contenido del art. 247 § 2 del Código de Sociedades Comerciales (asunto personal) - se aprueba en votación secreta, lo que también excluye llevarlo fuera de la junta de accionistas, porque los métodos escritos de votación a los que se refiere el art. 227 § 2 del Código de Sociedades Comerciales, no garantiza el secreto.

Si se nombra a un abogado para celebrar un contrato para el que se requieren reglas especiales de representación, el propio poder también debe otorgarse en este formulario.

Ejemplo 1.

El Sr. Jan es miembro del consejo de administración de X Sp z o. O. La empresa no tiene un consejo de supervisión. El Sr. Jan tiene la intención de comprar bienes raíces de la empresa. Que el contrato de compraventa de bienes raíces entre el Sr. Jan y la empresa X Sp. z o. o. fue efectiva debe ser concluida por un abogado designado por resolución de la junta de accionistas y deben observarse las reglas específicas de representación. El contrato de compraventa de bienes raíces debe celebrarse en forma de escritura notarial, por lo que el poder para celebrarlo también debe otorgarse en la misma forma. A tal efecto, se debe invitar a un notario público a la junta de accionistas.

Consejo de administración unipersonal y empresa unipersonal

De conformidad con el art. 210 § 2 del Código de Sociedades Comerciales y Sociedades, si un socio de una sociedad de responsabilidad limitada unipersonal es también el único miembro del consejo de administración, no se aplicará la forma de representación descrita anteriormente. Una transacción legal entre ese socio y la empresa a la que representa requiere la forma de escritura notarial.

¿Cuáles son las consecuencias si no existen reglas específicas de representación a la hora de celebrar contratos?

El punto de vista dominante en la doctrina y la judicatura es que la consecuencia de violar el art. 210 § 1 del Código de Sociedades Comerciales y Sociedades, al celebrar un acuerdo entre un miembro del consejo de administración y la empresa, el acuerdo es absolutamente nulo y sin efecto.

Por ejemplo, se puede indicar que el Tribunal Supremo en su sentencia de 15 de junio de 2005 (expediente No. II PK 276/04), señaló directamente que el contrato de trabajo celebrado con un miembro del consejo de administración de una sociedad de responsabilidad limitada por la asamblea de accionistas, y no por un abogado designado por una resolución de la asamblea de accionistas, es absolutamente inválida (Art. 58 § 1 del Código Civil en conjunción con el Art. 300 del Código de Sociedades Comerciales y Art. 210 del Código de Sociedades Comerciales).

Por otra parte, en la sentencia del Tribunal Supremo de 23 de julio de 2009 (expediente número de referencia II PK 36/09) se señaló que solo estas dos entidades están autorizadas a celebrar contratos (incluidos los contratos de trabajo) con miembros del consejo de administración en nombre de la empresa. El incumplimiento de este requisito dará lugar a la nulidad absoluta del contrato de conformidad con el art. 58 § 1 del Código Civil.

Por lo tanto, conviene recordar que si ninguna disposición tiene un efecto diferente, un contrato para el que se requieran reglas especiales de representación, celebrado con representación indebida de la empresa, será inválido.